ГК РФ: уступка права требования. Образец договора уступки права требования. Уступка права требования (цессия). Последние разъяснения ВС РФ об уступке права требования и переводе долга Уступка требования цессия

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки".

Напомним, что уступка права требования (цессия) – это форма сделки, в результате которой одна сторона передает другой стороне право требовать исполнения своих обязательств у третьей стороны.

В соответствии с ст. 382 ГК РФ, уступка требования это соглашение между юридическими лицами, при котором одна из них (первоначальный кредитор) уступает другой (новому кредитору) право требовать исполнения договорных обязательств от третьей стороны.

Таким образом, уступка права (требования) это:

• Соглашение, которое оформляют в виде письменного договора между старым и новым кредиторами.

В этом документе подробно указывают права на уступаемые неисполненные третьей стороной обязательства. Передаваемые права кредитора, как правило, представляют собой долг в виде денежных сумм или определенного имущества. Упоминаются здесь также и причины возникновения долга.

• Происходит замена кредитора в обязательстве;

Необходимо иметь ввиду, что замена кредитора может быть запрещена первоначальным договором (тем, на основе которого и возникло право требования). При этом запрете придется получить и согласие должника на уступку. И если он не согласится на нового кредитора и перечислит деньги первоначальному кредитору, это будет считаться надлежащим исполнением обязательств с его стороны.

Ведь сделка уступки в таком случае будет не соответствовать требованиям закона (ст. 388 ГК РФ), а соответственно на основании статьи 168 ГК РФ будет считаться недействительной.

Если в первоначальном договоре предусмотрена замена кредитора без согласия должника, то последний не может повлиять на решение своего кредитора передать право требования. Старый или новый кредитор должны лишь уведомить его о состоявшейся уступке.

Чтобы не извещенный вовремя должник не перечислил деньги первоначальному контрагенту. В этом случае новый кредитор не вправе будет ничего с должника требовать (часть 3 ст. 382 ГК РФ).

При оформлении уступки требования следует учитывать несколько моментов:

• Во-первых, право требования, которое передается, должно быть бесспорным, возникшим до его уступки. Доказательством бесспорности может выступать, например, акт сверки. Или гарантийное письмо должника с указанием признанной суммы задолженности.

• Во-вторых, уступка не должна быть сделана под условием, что организация, которая приобрела право, должна после получения долга эту сумму первоначальному кредитору. За вычетом, например, своих комиссионных. Оплата полученного права не должна зависеть от фактического получения денег от должника по уступленному требованию.

Не соблюдение указанных моментов может привести к недействительности заключенного договора уступки права требования.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ РФ от 21.12.2017 N 54 содержатся, в частности, следующие правовые позиции:

• уступка требования производится на основании договора, заключенного первоначальным кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием);

• договор между цедентом и цессионарием может являться договором, предусмотренным законом или иными правовыми актами, смешанным договором или договором, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами;

• договор, на основании которого производится уступка, предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа этого договора не вытекает иное (отсутствие в таком договоре условия о цене передаваемого требования само по себе не является основанием для признания его недействительным или незаключенным);

• первоначальный кредитор не может уступить новому кредитору больше прав, чем имеет сам (вместе с тем на основании закона новый кредитор в силу его особого правового положения может обладать дополнительными правами, которые отсутствовали у первоначального кредитора, например правами, предусмотренными Законом РФ "О защите прав потребителей");

• если одно и то же требование уступлено разным лицам одним первоначальным кредитором (цедентом), надлежащим новым кредитором (цессионарием) считается то лицо, в отношении которого момент перехода требования наступил ранее;

• уступка права, совершенная в нарушение законодательного запрета, является ничтожной (например, ничтожной является уступка прав бенефициара по независимой гарантии без одновременной уступки тому же лицу прав по основному обязательству);

• при переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, либо первоначальный должник выбывает из обязательства (привативный перевод долга), либо первоначальный и новый должники отвечают перед кредитором солидарно (кумулятивный перевод долга);

• стороны договора и третье лицо вправе согласовать переход всех прав и обязанностей одной из сторон договора третьему лицу (в этом случае к третьему лицу переходит комплекс прав и обязанностей по договору в целом, в том числе в отношении которых не предполагается совершение отдельной уступки или перевода долга, в частности, по отношению к третьему лицу, вступившему в договор, у кредитора сохраняется право на безакцептное списание денежных средств, если это право было предоставлено кредитору по отношению к первоначальному должнику);

• согласованное в договоре первоначального кредитора с должником арбитражное соглашение (арбитражная оговорка) сохраняют силу для нового кредитора и должника, если иное не предусмотрено указанным договором либо договором между должником и новым кредитором;

• если законом или договором предусмотрен обязательный досудебный порядок урегулирования спора, данный порядок считается соблюденным и в том случае, когда претензия направлена должнику первоначальным кредитором до уведомления должника о состоявшемся переходе права, а исковое заявление подано цессионарием, если иной порядок не предусмотрен законом или договором.

Служба новостей

Замена называется уступкой требования или цессией. Кредитор, свое право называется цедентом, а право требования кредитор) цессионарием. Например, компания имеет по кредиту банком, а коммерческая приобретает у банка по кредиту банком, т.е. принимает требовать исполнения торговой фирмы в пользу. В этом передача банком организации права исполнения будет банк - цедентом, а компания - цессионарием.

Цессия - соглашение между по обязательству, с стороны, и третьим с другой стороны, о принадлежащего кредитору права. Уступка представляет собой правовым результатом является переход требования от к третьему лицу. Гражданское право. В 2 томах. Том 1. - М.: РГ-Пресс, 2014. - 504 c.

Согласие на уступку не требуется, личность кредитора, общему правилу, может оказывать - либо влияния исполнение должником обязательства. Однако можно представить в которых личность имеет существенное для должника ст.388 ГК РФ). Цессия, которой согласие обязательно, является сделкой.

Должника всех обязательствах поставить в известность о уступке права в противном случае произведенное должником кредитору (цеденту), считаться надлежащим и должник, исполнивший первоначальному кредитору, освобождается от исполнения обязательства перед новым кредитором, т.е. цессионарием (ст.383 ГК РФ).

Права, неразрывно связанные с личностью кредитора, не могут быть переданы третьим лицам. Особо закон упоминает такие права, как требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, которые в силу личного характера не могут быть переданы в порядке уступки права требования (ст.383 ГК РФ).

Уступка права требования означает замену кредитора в обязательстве, никаких изменений в объеме права и обязанностей сторон при уступке права не происходит. Цессионарий приобретает права в том же объеме и на тех условиях, которые имел первоначальный кредитор на момент заключения соглашения об уступке права требования (ст.384 ГК РФ). Например, если цедент имел право требовать не только возврата определенной денежной суммы, но и процентов за пользование чужими средствами за какой - либо период, то при уступке права требования цессионарий также будет иметь право взыскать сумму долга, и проценты за весь период до момента цессии. Равным образом и должник имеет право предъявлять новому кредитору все те претензии, которые он имел к первоначальному кредитору на момент уведомления должника об уступке прав (ст.386 ГК РФ). Эта норма основана на неизменности содержания обязательства при цессии. Поэтому если должник имел какие - либо претензии до уступки права, то эти претензии могут быть предъявлены и после состоявшейся уступки прав и уведомления об этом должника. Новый кредитор вправе отклонять должника, ссылаясь то, что на тот еще не в обязательстве.

Результатом права требования замена кредитора в обязательстве. Законодатель подчеркивает, что в цессии передается право, принадлежащее на основании (п.1 ст.382 ГК РФ). Однако неоднородны. Если простое, т.е. содержит одно право и корреспондирующую ему как, например, безвозмездном пользовании то решение о возможности замены не вызовет затруднений. Однако могут содержать прав требования, из которых представлять и самостоятельный например, лизингополучатель определить продавца требовать передачи по его имущества и т.д.

Уступка требования должна совершенная в определенной форме. Правило устанавливает, что может быть только в той которая установлена совершения сделки, по которой уступаются. Так, уступаются права сделке, требующей письменной формы, права должна совершена в простой форме, если установлено требование о регистрации сделки, уступка также государственной регистрации ГК РФ).

Кредитор, право требования, может нести перед новым за неисполнение должником, ибо передает требование, обладает сам. Однако несет ответственность действительность передаваемого требования. Например, произошла уступка требования, а впоследствии что требование судом недействительным, вправе предъявить требование о возмещении и расторжении сделки уступке права требования. Цедент будет отвечать, он передал право требования, в силу неисполнения должником новый не может свое право требования. Исключением принятие на цедентом поручительства должника перед кредитором (ст.390 ГК РФ) Гражданское право. В 3 томах. Том 2. - М.: ТК Велби, 2012. - 256 c.. Цедент принять такое добровольно по соглашению либо к этому в силу закона. Так, уступке прав ордерной ценной совершаемой путем индоссант в силу несет ответственность только за передаваемого права, и за его (п.3 ст.146 ГК РФ).

Перевод представляет собой должника в обязательстве. Поскольку должника имеет кредитора важное то замена осуществляется только с кредитора. Если переводе долга кредитора не либо был отрицательный ответ, перевод долга а состоявшийся признается ничтожным. Форма долга подчиняется же правилам, и уступка права требования. Перевод должен быть в той же которая требовалась совершения сделки, по исполнению предается (ст.391 ГК РФ).

Как и уступке права новый должник выдвигать против возражения, которые к кредитору первоначальный (ст.392 ГК РФ). Например, со стороны имела место - либо задержка перевода долга, новый должник ссылаться на обстоятельство в обоснование увеличения срока исполнения. Должник, из обязательства, несет ответственность кредитором никакой за неисполнение новым должником. Его ограничена выбором заместителя, кредитор давая согласие замену должника, сам решать об исполнимости должником обязательства.

Во обязательствах перемена означает и уступку требования, и перевод одновременно. Поскольку во взаимном выступает как так и должником, для его необходимо соблюсти относящиеся как права требования, и к переводу долга. Положения касающиеся формы уступки права и перевода долга, поскольку в п.2 ГК РФ, предусматривающем перевода долга, прямая отсылка к и 2 ст.389 ГК РФ, указания о форме права требования. Таким кредитору при права требования взаимному обязательству получить согласие на перевод долга. Гришаев, С.П. Гражданское право в вопросах и ответах / С.П. Гришаев. - М.: ЮРИСТЪ, 2014. - 144 c. Следует что невозможно обязательство и получить права, сохранив собой обязанности. Это лишь в том если лежащая кредиторе уже на должнике по взаимному погашена надлежащим исполнением и все обязанности прекратились, т.е. взаимное стало односторонним, уступка права без ее переводом долга.

Уступка требования (цессия) — передача по сделке другому лицу права (требования), принадлежащего на основании обязательства кредитору.

Разъяснение

Уступка требования (цессия) — это одна из форм перемены лиц в обязательстве. При уступке требования (цессии) происходит переход прав кредитора к другому лицу.

Переход прав кредитора к другому лицу может осущестляться по сделке или на основании закона. Переход прав кредитора к другому лицу по сделке и называется уступкой требования или цессией (ст. 382 ГК РФ).

Пример

Организация А реализовала товар Организации Б на сумму 100 тыс. рублей с отсрочкой платежа.

Организация А (кредитор), не дожидаясь оплаты уступила право требования долга в пользу Организации В за 70 тыс. рублей. Такая сделка и называется уступкой требования (цессией). В результате этой сделки кредитором Организации Б становится Организация В, а Организация А перестает быть кредитором.

Организация В, в свою очередь, может не дожидаться оплаты от Организации Б и уступить право требования долга другой организации. Это то же будет уступка требования (цессия).

Лицо уступающее требование называется Цедент (в первой части вышеуказанного примера - Организация А).

Лицо приобретающее требование называется Цессионарий (в первой части вышеуказанного примера - Организация В)

Уступка требования (цессия) регулируется пар. 3 гл. 24 "Перемена лиц в обязательстве" Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

Особенности налогообложения договоров цессии установлены:

НДС - ст. 155 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ)

Налог на прибыль организаций - ст. 279 НК РФ.

Пар. 3 гл. 24 "Перемена лиц в обязательстве" Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

Статья 388. Условия уступки требования

1. Уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону.

2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

3. Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения.

4. Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него.

Соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения.

5. Солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Статья 388.1. Уступка будущего требования

1. Требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), может быть уступлено, если уступка производится на основании сделки, связанной с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности.

Будущее требование, в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.

2. Если иное не установлено законом, будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. Соглашением сторон может быть предусмотрено, что будущее требование переходит позднее.

Статья 389. Форма уступки требования

1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

2. Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Статья 389.1. Права и обязанности цедента и цессионария

1. Взаимные права и обязанности цедента и цессионария определяются настоящим Кодексом и договором между ними, на основании которого производится уступка.

2. Требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное.

3. Если иное не предусмотрено договором, цедент обязан передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования.

Статья 390. Ответственность цедента

1. Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случая, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием.

2. При уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия:

уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;

цедент правомочен совершать уступку;

уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;

цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.

Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.

3. При нарушении цедентом правил, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков.

4. В отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же требование передавалось от одного цедента, требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее.

В случае исполнения должником другому цессионарию риск последствий такого исполнения несет цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся ранее.

На практике нередко возникает ситуация, когда необходимо заменить стороны в обязательстве (договоре, соглашении 1). Законодательство и хозяйственная практика уже выработали понятные правовые механизмы решения этого вопроса. Но все равно допускаются ошибки как при определении вида с мены лиц в обязательстве, так и при оформлении договора (соглашения), предусматривающего такой переход.

Разберем ситуацию по порядку.

Права передает кредитор

В соответствии с частью первой статьи 313 Гражданского кодекса (ГК) право (требование), принадлежащее кредитору 2 на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Таким образом, переход права кредитора к другому лицу может осуществляться двумя способами: путем заключения сделки об уступке права требования или на основании закона.

При уступке права требования по сделке первоначальный кредитор заключает договор с лицом, которому уступает (передает) свое право (требование), принадлежащее ему на основании обязательства, и данное лицо становится новым кредитором по уже существующему обязательству. При этом в обязательстве заменяется кредитор, но это обстоятельство не влияет на объем прав и обязанностей сторон и на существо обязательства.

Статья 318 ГК называет следующие законные случаи перехода п рав кредитора по обязательству к другому лицу:

1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо;

3) вследствие исполнения обязательства должника 3 его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

4) при суброгации (переходе) страховщику прав кредитора по отношению к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

5) в других случаях, предусмотренных законом.

Соглашение об уступке права требования считается заключенным с момента его подписания сторонами. Вместе с тем, в соответствии со статьей 320 ГК уступка требования по сделке, требующей нотариального удостоверения или госрегистрации, должна быть удостоверена или зарегистрирована в порядке, установленном для совершения такой сделки, если иное не установлено законом. В качестве примера таких сделок можно привести ипотечное кредитование, долгосрочную аренду. В этом случае соглашения об уступке права требования по такого рода сделкам считаются заключенными и вступают в силу с момента их госрегистрации.

Итак, уступка права требования возможна при соблюдении следующих условий:

• для перехода права требования к новому кредитору не требуется согласия должника (часть вторая статьи 313 ГК), но требуется его уведомление (часть третья статьи 313 ГК);

• уступка права требования кредитором другому лицу допускается, поскольку она не противоречит законодательству или договору (часть первая статьи 319 ГК);

• право требования можно передать полностью или частично (частичная уступка права) (статья 315 ГК), и соответствующие условия необходимо отразить в договоре об уступке;

• по общему правилу переходит не только основное обязательство, но и право на неуплаченные проценты, в договоре можно предусмотреть иной порядок (статья 315 ГК);

• договор уступки права требования предполагается возмездным, если из его содержания не вытекает иное по законодательным актам (часть третья статьи 355 ГК). В этой связи в соглашении необходимо предусмотреть цену или безвозмездный характер передаваемого требования.

Необходимо также отметить, что Постановлением Пленума Высшего хозяйственного суда «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Узбекистан об уступке права требования» от 28.02.2003 г. № 110 предусматривается, что «уступка права требования является сделкой, по которой предполагается безусловная замена лица (кредитора) в обязательстве . По договору об уступке права требования первоначальный кредитор обязуется передать право требования по основному обязательству, а новый кредитор обязуется принять это право. Уступив право требования, первоначальный кредитор выбывает из обязательства в связи с переменой лиц в обязательстве» (пункт 1 указанного Постановления).

Верните им долги наши

Перевод долга также является одним из видов перемены лиц в обязательстве. В соответствии со статьей 322 ГК перевод долга − это замена первоначального должника по обязательству на основании соглашения, в соответствии с которым должник передает свои обязательства другому лицу − новому должнику. Существенным условием перевода долга является получение согласия кредитора, поскольку замена должника затрагивает интересы кредитора и тот должен быть уверен в платежеспособности и добросовестности нового должника.

Для перевода долга необходимо соблюдать следующие условия:

• согласие кредитора на перевод долга должно быть выражено в письменной форме;

• при переводе долга, так же как и в случае с уступкой требования, существо обязательства не изменяется;

• новый должник имеет право выдвигать против требования кредитора все возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником (статья 322 ГК);

• договор о переводе долга должен быть составлен в той же форме, что и основной договор, по которому возник переводимый долг. Например, если основной договор заверен нотариально, то это должно быть сделано и с договором о переводе долга (часть четвертая статьи 322 ГК).

Несмотря на схожесть отдельных моментов, существуют отличия между уступкой права требования и переводом долга.

Во-первых, уступка права требования предполагает передачу иному лицу (новому кредитору) права требовать исполнения какого-либо обязательства. А при переводе долга возлагается долговое обязательство на третье лицо − нового должника, которое ранее такого обязательства не имело.

Во-вторых, при уступке права требования осуществляется смена кредитора, а при переводе долга - должника.

В-третьих, после совершения сделки по уступке права требования достаточно последующего уведомления об этом должника. А при переводе долга необходимо получение предварительного согласия на это действие кредитора.

В-четвертых, как правило, уступка права требования предполагает переход самых различных прав (передачи товара, доставки товара, выполнение каких-либо работ или оказания услуг), в том числе и производство оплаты. А перевод долга предполагает перевод права требования кредитором оплаты от первоначального на нового должника.

Знание перечисленных различий между этими видами перемены лиц в обязательстве имеет очень важное практическое значение, поскольку нередко совершаются ошибки при оформлении договоров, предусматривающих уступку права требования или перевод долга. Например, ввиду временных финансовых трудностей должник обращается к кредитору с просьбой заменить его на нового должника, а оформляют такую замену договором об уступке права требования. Или ввиду того, что кредитор имеет задолженность перед третьим лицом, он решает передать свое право требования оплаты третьему лицу (новому кредитору), а подписывают стороны соглашение о переводе долга. Нередко бывают случаи, когда первоначальный кредитор несмотря на требования основного договора не уведомляет должника о состоявшейся уступке права требования. И наоборот, при переводе долга стороны не оформляют и не оговаривают письменного согласия кредитора на замену должника, считая, что устного согласия кредитора вполне достаточно.

Особенности оформления соглашения о замене стороны

Поскольку при замене стороны в договоре происходит одновременно и уступка права требования, и перевод долга, стороны должны соблюдать правила, предусмотренные законом для этих двух видов. Повторим основные:

• письменное уведомление должника о состоявшейся уступке права требования;

• передача новому кредитору (новой стороне по договору) документов, удостоверяющих право требования, и сообщение сведений, имеющих значение для осуществления требования;

• уступка требования (перевод долга), основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме, а уступка требования (перевод долга) по сделке, требующей госрегистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не определено законом;

• перевод долга осуществляется только с согласия кредитора.

Одним из существенных условий для совершения перевода долга является получение согласия кредитора. Более того, если первоначальный и новый должники фактически осуществили замену стороны в договоре, но при этом согласие кредитора ими получено не было, то такое соглашение может быть признано судом не соответствующим требованиям законодательства. Это обстоятельство в силу статьи 116 ГК может повлечь ничтожность сделки с применением последствий, предусмотренных частью второй статьи 114 ГК. Так, согласно ей при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) − возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

На наш взгляд, наиболее оптимальной формой получения согласия при переводе долга является подписание трехстороннего соглашения между первоначальным должником, новым должником и кредитором.

По нашему мнению, аналогично следует поступать и при уступке права требования, т.е. подписать трехстороннее соглашение между первоначальным кредитором, новым кредитором и должником. В этом случае обязанность кредитора уведомить должника о состоявшейся уступке права требования будет считаться выполненной.

Кроме того, в тексте соглашения нужно четко указывать, по какому договору происходит замена стороны; что в результате соглашения передается − все или часть прав и обязанностей по договору; состояние сторон по взаимному исполнению обязательств и взаиморасчетам, что должно сопровождаться подписанием акта сверки взаимных расчетов; какие документы передаются от прежней стороны договора к новой; порядок расчетов между сторонами и иные условия.

При замене стороны в договоре прежняя сторона полностью выбывает из отношений в рамках заключенного договора. В то же время нельзя забывать о том, что по правилам уступки права требования первоначальный кредитор, уступивший его, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Как видно, замена стороны в договоре предполагает передачу комплекса прав и обязанностей новому участнику договорных отношений. Однако любое комплексное решение требует особого внимания. Только четкое соблюдение всех процедурных вопросов по замене стороны в договоре и норм законодательства позволит избежать ошибок и негативных последствий такой замены.

Павел Сильнов, адвокат.

1 Ввиду того, что на практике оформляют договор или соглашение, их употребление в данном материале имеет равное значение.

2 Лицо, в пользу которого другое лицо должно совершить определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, оказывать услуги, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия (часть первая статьи 234 ГК).

3 Лицо, которое должно в пользу кредитора совершить определенные действия (часть первая статьи 234 ГК).

Обязательственное право занимает особое место в гражданских правоотношениях. Довольно крупной и распространенной сделкой в этой системе является уступка права требования. По ГК РФ такой договор именуется цессией. Применяется он из-за смены лиц в обязательстве. Например, банк в лице кредитора уступает требование другому, заинтересованному лицу. Должник при этом остается прежним. Какие существуют особенности у рассматриваемой системы? В каких случаях применяется уступка права требования? ГК РФ, а именно его положения о системе обязательств, будут подробно рассмотрены в этой статье.

Понятие цессии

Охарактеризовать процедуру уступки права требования по ГК РФ очень просто: есть один участник, субъект отношений, который выполняет ряд мероприятий в пользу второго участника. Какой характер могут носить мероприятия? Как правило, это производство работ, выполнение услуг, передача материальных ценностей, но чаще всего - выплата денежных средств. Важно отметить, что предметом цессии является не просто действие, а деяние - то есть мероприятие, которое может реализовываться или не реализовываться. Например, участники соглашения могут подписать договор о воздержании от каких-либо операций.

Согласно ГК РФ, договор уступки права требования может иметь возмездный и безвозмездный характер. Возмездное соглашение предполагает выплату заинтересованным лицом денежных средств кредитору. По сути, происходит покупка прав. В случае же с безвозмездным договором все немного сложнее. Ряд экспертов отмечают, что подобного рода соглашения могут иметь незаконный характер. Их можно расценивать как взятку, подкуп, создание картельной системы и т. д. К тому же законом установлен запрет на дарение собственности одним коммерческим предприятием другому. С другой стороны, процедуры перевода, прощения или уступки прав пока что никто не отменял.

Стороны цессии

Согласно ГК РФ, уступка права требования является сделкой с двумя основными лицами: цедентом и цессионарием. Цедентом именуется кредитор, передающий часть своих прав заинтересованному лицу - цессионарию.

В статье 388 Гражданского кодекса даны два основных условия, в соответствии с которыми должна реализовываться процедура цессии. Первое условие - соответствие осуществляемой процедуры действующему законодательству. Недопустимо передавать право требования без оформления соответствующей документации, в скрытой форме, в определенных сферах деятельности и т. д. Второе условие касается должника. Как ни странно, но он также играет немалую роль в уступке права требования. По ГК РФ, осуществлять процедуру цессии нельзя, если личность кредитора имеет особое значение для должника. Однако здесь есть несколько нюансов.

Заинтересованность должника в кредиторе должна быть доказана. Речь должна идти о конкретной финансовой выгоде, а не о личных симпатиях. В судебной практике хранится немало случаев, когда цеденты пытались доказать воспрепятствование должником реализации права цессии. Например, один банк подвергается санации, реорганизации, ликвидации или любой другой процедуре, из-за которой он потеряет часть своих прав. Представители кредитной организации уведомляют должников о необходимости взаимодействовать с новым банком. Часть граждан соглашается, а другая часть выражает протест. Им не нравится новая система выплат. Если недовольных большинство, то цедент обязуется пересмотреть вопрос о выборе цессионария. Так вопрос будет урегулирован мирно и по закону. Однако есть другие, куда более сложные ситуации. Например, должник всего один - и это юридическое лицо. Желая отсрочить выплату долга, он всячески препятствует реализации права цессии. Подобные действия приобретут незаконный характер, что будет доказано судом.

Условия заключения соглашения

Согласно ст. 382 ГК РФ, уступка права требования может быть реализована только по инициативе кредитора, но с учетом пожеланий должника и в соответствии с действующими нормами закона. Если же цедент сделает что-то неправильно, то инициатором может стать государство - в лице судебной инстанции или соответствующего властного органа. Например, в статье 383 говорится о недопустимости перехода некоторых прав к другим лицам. Нельзя передать право требования алиментов (только если обязанное лицо не умерло), требование о возмещении вреда, который был причинен здоровью или жизни человека. Проще говоря, обязанность нести ответственность должна быть строго индивидуальной: любая ее передача считается незаконной и недопустимой.

В статье 384 российского Гражданского кодекса говорится о праве переуступки будущих процентов и прав на убытки. Согласно закону, право цедента к цессионарию должно переходить в том объеме и с теми процентами, которые существуют на момент осуществления процедуры цессии. Переход такого полномочия возможен лишь в том случае, если соответствующее обязательство имеет делимый характер и обладает частичной уступкой. Более того, переход права не должен стать хоть сколько-то обременительным для должника.

Безвозмездная форма цессии

О некоммерческом типе соглашения цессии следует рассказать немного подробнее. Как уже было сказано, юридическим лицам запрещается реализовывать процедуру дарения, но разрешается прощение, уступка, перевод и прочие похожие формы. Организациям придется нанять качественный юридический штаб, чтобы на законных основаниях решить все вопросы. Немного проще дело обстоит с физическими лицами. Если речь не идет о судебной ответственности и алиментах, то безвозмездное право цессии между гражданами является вполне возможным. Однако и здесь не обойтись без проблем.

Любой юрист скажет, что подписание безвозмездной цессии между физическими лицами не нарушает законодательство России. При этом если одна из сторон обратится с соответствующим заявлением в государственный орган, суд с большей долей вероятности даст отказ. В чем же дело? Проблема кроется в риске невозврата финансов. И риск этот, мягко говоря, большой. Именно поэтому так много экспертов не советует заключать безвозмездную цессию. Уступка права требования по ГК РФ должна быть чем-то подкреплена. Отсутствие гарантий хоть и не считается незаконным, но может создать немало проблем. Родственные же связи между субъектами никак нельзя причислить к системе гарантий.

Налог на добавленную стоимость

Выше уже упоминалось, что юридические лица при заключении договора цессии обязаны уплатить НДС. О чем здесь следует знать? В первую очередь о том, что все операции по налогу рассчитываются в зависимости от специфики заключаемого соглашения. Если цедент заключает сделку на невыгодных условиях, налог повышается. Как правило, сумма, получаемая цедентом, гораздо меньше прибыли, которая отражается в учете. Убыток при цессии уменьшает базу.

В Налоговом кодексе можно найти список правил, согласно которым определяются базы при цессии для различных предприятий. При этом сами предприятия должны производить продукцию или оказывать услуги - о других организациях Налоговый кодекс умалчивает.

Итак, как же устанавливается налог? Согласно статье 155 НК РФ, есть два варианта:

• В общем порядке. Применяется при уступке права требования по соглашению о реализации.
• В специальном порядке. Определяется разница между ценой приобретенных обязательств и прибылью, получаемой от обязанного субъекта.

Таким образом, форма уплаты налога зависит от типа предприятия. Немалую роль играют и условия договора об уступке права требования по ГК РФ.

Особенности сделки

Согласно ст. 382 ГК РФ, уступка права требования предполагает также уступку:

• имеющихся у цедента правил;
• возможности спорного права;
• истребования штрафов - начисленной неустойки, возмещения ущерба, процентов и т.д;
• права на регресс (если цедент не хочет тратить свое время и решил передать право другим лицам).

Может ли солидарный кредитор подписать договор, в котором будут предусмотрены отличающиеся от норм ГК РФ уступки? Такая возможность действительно имеется, но лишь в некоторых случаях. Речь идет о понятии существенных условий. Если цессионарий претендует на передачу ему полного пакета прав, связанных с основными обязательствами, то здесь может быть реализовано право на условия существенного характера. Что это такое?

Юристы призывают стороны цессии обратиться к Информационному письму Президиума российского ВАС от 2007 года (№120). В нем арбитражный комитет Верховного суда дает характеристику главе 24 Гражданского кодекса. Устанавливается, что под существенными условиями договора подразумевается конкретное обстоятельство, по которому не может быть сформирована отдельная правовая норма. Если такие обстоятельства не нарушают прочих норм закона и морали, то они могут быть с легкостью применены.

Важной частью рассказа о процедуре цессии является проблема составления договора. Особенности формирования документа зависят от того, кто именно заключает договор и что является его предметом. Чаще всего цессионариями и цедентами являются юридические лица. Ниже представлен образец договора уступки права требования по ГК РФ.

Организациям не следует забывать про обязательное отображение сделки в бухгалтерии, а также о необходимости оплачивать налог на добавленную стоимость. Следует отметить, что от НДС зависит цена заключаемого соглашения. При этом его субъектам не стоит возмущаться, если они увидят завышенный НДС. Скорее всего, связано это с заведомо низкой себестоимостью сделки.

Юридические лица перед регистрацией договора цессии должны пройти проверку на предмет законности и достоверности учредительных документов. Она имеет лишь одну цель: стремление обезопасить других участников соглашения от мошеннических деяний.

Заключение физическими лицами договора уступки права требования

ГК РФ, статья 388, устанавливает, что граждане, не являющиеся представителями каких-либо компаний, имеют право на подписание договора цессии в качестве физических лиц. С опорой на положения Гражданского кодекса они смогут определять разновидности операций и периодов выплат.

Что придется отобразить гражданину в договоре уступки права требования по ГК РФ? Российский Гражданский кодекс указывает на следующие пункты:

• полная сумма денежных налоговых обязательств;
• правила и обязанности для каждой из сторон;
• информация из паспорта (номер, серия, кем и когда выдан, прописка);
• сроки и периоды выплаты.

Если должник несет обязательства перед судом, то соглашение цессии не может быть подписано. Постановлением Верховного суда под личностными долгами принято считать два вида выплат:

• компенсационные;
• алиментные.

Для соглашения об уступке права требования по ГК РФ образец договора выглядит следующим образом (фото ниже).

Можно ли заключить договор цессии между физическим и юридическим лицом? Ни Гражданский кодекс, ни любой другой закон не запрещает составлять подобного рода акты. Физическое лицо здесь может выступать как в качестве цедента, так и в роли цессионария. Например, индивидуальный предприниматель обанкротился и решил продать часть оставшихся прав крупной организации - юридическому лицу. В этом случае он должен составить договор, в котором укажет реквизиты от своего имени (как физическое лицо). Со стороны юридического лица необходимо указать наименование компании, род деятельности и полный пакет получаемых полномочий.

Наконец, следует рассказать о трехстороннем договоре. Здесь также на первом плане стоят два субъекта отношений, но чуть большую роль играет и должник. Речь идет как раз о тех случаях, когда обязанное лицо выказывает свое недовольство. Для составления трехстороннего договора каждая сторона предъявляет данные о себе, а юридическое лицо проходит проверку.

Расторжение договора

Каким образом можно расторгнуть соглашение об уступке права требования? ГК РФ, статья 389.1, закрепляет основные моменты, в соответствии с которыми можно грамотно и законно ликвидировать положения заключенного договора.

Согласно закону, составленный документ можно расторгнуть в одностороннем или двустороннем порядке. Если инициатором ликвидации акта является одна сторона, то следует обозначить три законных варианта расторжения:

• По условию договора. Самый простой, действенный и практичный способ. Все, что нужно - это заранее указать в документе условия расторжения. Если стороны договора этого не сделали, то все будет немного сложнее.
• Самостоятельное разрешение ситуации. Если инициатор расторжения акта сможет договориться со второй стороной о компенсации, то все завершится удачно. Если же споры так и не угаснут, то придется применять третий вариант.
• С помощью судебной инстанции. Инициатор ликвидации акта подает иск в арбитражный или третейский суд, после чего ожидает разрешения ситуации. Скорее всего, вторая сторона потребует компенсации, и суд примет это требование во внимание.

Необходимо отметить, что одностороннее расторжение договора уступки права требования (цессии) по ГК РФ - задача не из легких. Чтобы вторая сторона не пришла в ярость, следует предусмотреть размер ущерба. Он должен быть преодолимым - как для инициатора расторжения, так и для должника. Дело в том, что заключение договора цессии, а затем его расторжение не может остаться бесследным для обязанного лица. Вполне вероятно, что должник также потребует компенсации. Следует также подумать о будущей ставке рефинансирования и прочих элементах, о которых можно узнать при помощи прогнозирования.

Закрепляется расторжение договора цессии путем обоюдного согласия всех сторон, а также через регистрацию дополнительного договора. В нем указываются сведения о цеденте и цессионарии, а также реквизиты первоначального соглашения. Кроме того, в договоре о расторжении должны быть указаны:

• уровни ответственности для каждой стороны;
• причины расторжения;
• права и обязанности субъектов договора;
• сроки расторжения.

Подпись физического лица и печать юридической организации закрепляют окончательную ликвидацию уступки права требования. Порядок оформления по ГК РФ должен быть соблюден, иначе документ не получит должной правовой силы.

Недействительность цессии

Рассмотреть договор цессии можно и с позиции должника. Как правило, обязанным лицам крайне невыгодно ожидать прихода другого кредитора, заключать с ним новые соглашения, уведомлять о системе выплат и т. д. К тому же бывают моменты, когда цессионарий попросту неприятен и не нужен должнику. Что следует делать в такой ситуации?

Даже с опорой на ГК РФ уступку права требования долга отменить не так уж и просто. У обязанного лица есть немного вариантов, с помощью которых можно расторгнуть заключаемое соглашение. Первый способ - подача иска в суд с жалобой на нового цессионария. В заявлении должны быть очень подробно изложены все проблемы, которые могут наступить со сменой кредитора. Второй способ - поиск фактов нарушения в договоре, допущенных цессионарием. Следует уведомить о них либо настоящего кредитора (цедента) либо судебную инстанцию. Можно обратиться к статье 388 ГК РФ - об уступке права требования и условиях заключения соглашения. В ней можно найти наиболее частые ошибки, совершаемые субъектами цессии:

• полное отсутствие документации - то есть передача прав на незаконных условиях;
• отсутствие указаний о сроках, названиях, инициалах, роде деятельности и прочих общих положениях;
• отсутствие лицензии на реализацию банковских или финансовых операций;
• нарушение сроков выплат и многое другое.

Хотя бы одного такого условия хватит, чтобы ненадолго отодвинуть процедуру цессии. Однако следует видеть грань между законными предложениями и нелегальным вмешательством в составление договора. К тому же должнику и вправду придется постараться: суд крайне редко принимает сторону носителя задолженности.

Важные моменты

Процедура цессии совершается довольно часто. Есть ли какие-то отзывы об уступке права требования по ГК РФ? Большое количество граждан и юридических лиц завершают процесс передачи полномочий успешно. Некоторым везет меньше. Основными их претензиями является сложность установления контактов с судом, должником и цессионарием. Решить эту проблему можно лишь одним способом: внимательно изучить все правила, нормы и требования к процедуре цессии. Можно посоветоваться с юристом, который подскажет наиболее оптимальные пути прохождения процедуры.

Немало трудностей возникает и с бухгалтерским учетом. Проведение сделок, связанных с уступками, часто сопровождается некоторыми трудностями. Целесообразно обращаться в стороннюю, более качественную компанию, которая предоставит аудиторские услуги и разберется с имеющейся документацией.