Главная › Жкх › Ст 182 упк рф в новой редакции. Основания и порядок проведения обыска по упк рф. Подготовительный этап обыска

Ст 182 упк рф в новой редакции. Основания и порядок проведения обыска по упк рф. Подготовительный этап обыска

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, — судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. Утратил силу. — Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарий к Ст. 182 УПК РФ

1. Обыск — следственное действие, основным содержанием которого является поиск (отыскание) предметов и документов, имеющих доказательственное значение, а также ценностей, разыскиваемых лиц и трупов.

2. Вытекающие из материалов уголовного дела, а также из материалов, добытых оперативно-розыскным путем, сведения о том, что в каком-либо помещении (доме, квартире, комнате общежития или гостиницы, на рабочем месте, в гараже), или ином месте (например, на территории земельного участка), или у какого-либо лица (при нем) находятся указанные в пункте 1 комментария объекты, суть фактические основания для производства обыска.

3. Мотивированное постановление следователя — это формальное основание для производства обыска, указывающее на его принудительный характер, дающее право для вторжения в жилище против воли проживающих в нем лиц. В соответствии со статьей 25 Конституции РФ производство обыска в жилище возможно только по судебному решению. Только на основании судебного решения производится обыск в служебном помещении адвоката (см. комментарий к пункту 5 части 2 статьи 29 УПК).

4. Обычно обыск производится у обвиняемого или подозреваемого. Но обыск может быть произведен и у свидетеля, а также у лиц, которые вообще не занимают никакого процессуального положения, и даже у потерпевшего.

5. В исключительных случаях, в частности, когда промедление с производством данного следственного действия не терпит отлагательств, потому что это может привести к безвозвратной утрате ценнейших для дела доказательств или будет упущена возможность задержания разыскиваемого, обыск может быть произведен на основании следственного постановления без судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора, влекущим дальнейшие правоотношения, урегулированные частью пятой ст. 165 УПК РФ (см. ее текст).

6. Не исключен и неоднократный обыск в одном и том же месте и у одного и того же лица. Необходимость в повторном обыске всякий раз должна быть убедительно мотивирована.

7. Обыск, связанный со вторжением в жилище, наносит сильнейший психологический удар по домашнему спокойствию, особенно если в обыскиваемом помещении находятся дети. Именно этим обстоятельством продиктовано имеющее очевидный нравственный смысл правило, согласно которому ни выемка, ни обыск не допускаются в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов по местному времени.

8. В ночное время выемка и обыск допускаются лишь в случаях, не терпящих отлагательства, когда промедление может повлечь невосполнимую утрату возможности добыть доказательства по делу.

9. Начальная стадия процедуры обыска включает следующие действия: 1) предъявление следователем лицу, которого оно касается, постановления (судебного решения) об обыске; 2) предложение следователя добровольно выдать предметы, документы или ценности, подлежащие изъятию. В случае отказа в добровольной выдаче изъятие предметов или документов производится принудительно, сопротивление является незаконным и должно быть пресечено всеми законными способами, вплоть до применения физической силы. В случае добровольной выдачи подлежащего изъятию следователь вправе на этом завершить производство следственного действия. Но вправе и приступить к поиску, если считает, что выдана лишь часть, а остальное скрыто.

10. Процедура обыска обставлена рядом правил — условий его производства, общий смысл которых заключается в том, чтобы исключить грубое вмешательство в личную жизнь гражданина без действительной необходимости: 1) запертые помещения могут быть вскрыты только в случае, если владелец отказывается сделать это сам. При этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов; 2) следователь обязан принимать меры к тому, чтобы выявленные при обыске и выемке обстоятельства частной жизни граждан не были оглашены.

11. Вплоть до полного завершения данного следственного действия никто не должен иметь возможности ни вынести подлежащее изъятию из зоны поиска, ни передать его другим лицам.

12. По делам о преступлениях, уголовная ответственность за которые исключается при добровольной выдаче предмета, изъятого из гражданского оборота, в частности по делам о , правило об участии в обыске лица, у которого он производится (часть одиннадцатая комментируемой статьи), приобретает решающее значение при решении вопроса о виновности обвиняемого и, соответственно, о судьбе самого уголовного дела. По делу по обвинению Протасова в незаконном хранении гладкоствольного охотничьего ружья, т.е. в преступлении, предусмотренном частью первой статьи 222 УК, Президиум Верховного Суда РФ отменил состоявшийся обвинительный приговор и реабилитировал осужденного за отсутствием состава преступления на том основании, что он, находясь в это время в прокуратуре, не присутствовал при обыске в его собственном доме, где и было обнаружено оружие, и не имел возможности добровольно выдать ружье (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. N 12. С. 20).

13. При определенных условиях добровольная выдача обыскиваемым подозреваемым, обвиняемым подлежащих изъятию предметов, документов, ценностей (часть пятая комментируемой статьи) может быть расценена как обстоятельство, смягчающее наказание, но не может служить основанием для освобождения данного лица от уголовной ответственности за хранение определенных предметов или веществ, запрещенных уголовным законом (например, оружия — статьи 222 и 228 УК). В примечании к названной статье, предусматривающей возможность такого освобождения, специально оговаривается, что не может признаваться добровольной сдачей оружия его изъятие при задержании лица, а также при производстве следственных действий по его обнаружению и изъятию. Выдача оружия, боеприпасов или наркотиков обыскиваемым по требованию следователя, предъявленному до начала их поиска, — это выдача в ходе уже начавшегося следственного действия. Она является добровольной в контексте комментируемой статьи УПК и не является таковой в контексте названных статей УК, потому что здесь под добровольной сдачей следует понимать инициативные заявления и действия сдающего. Они могут иметь место независимо от мотивов, выражаться в передаче властям соответствующих предметов или веществ либо сообщении об их местонахождении при реальной возможности их дальнейшего хранения (см. Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. N 10. С. 12 — 13).

14. Комментируемая статья (часть одиннадцатая) содержит существенное и спорное нововведение. Она устанавливает, что «при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск». Если присутствие защитника вполне понятно и объяснимо (оно вписывается в общую задачу защиты прав и законных интересов лица, которое подвергается уголовному преследованию, т.е. обвиняемого или подозреваемого в преступлении), то «адвокат того лица, в помещении которого производится обыск» как участник следственных действий, перечень которых содержится в главах 6, 7 и 8 (статьи 37 — 60) УПК, вообще не известен, его процессуальное положение нигде не определено, и о ком идет речь с позиции теории уголовно-процессуальных правоотношений, объяснить вообще не представляется возможным.

Приказом МВД России от 30 марта 2010 г. N 249 обособленно от других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, утверждена и введена в действие Инструкция (Российская газета. 2010. 7 июля), согласно которой руководители органов внутренних дел и некоторых структурных подразделений, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (согласно специальному перечню должностей), располагая сведениями о нарушении уголовного законодательства, управомочены: принять решение и письменно распорядиться обследовать в гласном режиме определенное помещение, здание, сооружение (исключая жилище), участок местности или транспортное средство и поручить выполнение данного действия подчиненным оперативным сотрудникам с возможным привлечением соответствующих специалистов, а также сотрудников правовых подразделений, никакого отношения к оперативно-розыскной деятельности не имеющих. А «при наличии информации о возможном оказании силового противодействия… привлекаются подразделения специального назначения…» (пункт 5 Инструкции). Сама процедура обследования Инструкцией не регламентируется, однако, судя по упомянутому указанию насчет противодействия, а также правилам о том, что обследование осуществляется с участием «двух дееспособных граждан» и с возможным применением технических средств, что при этом «под протокол» допускается изъятие «документов, предметов и материалов» (пункт 10 Инструкции), следует заключить, что речь идет, в сущности, об обыске в офисах, производственных и складских помещениях, земельных участках и возведенных на них любых нежилых помещениях, в гаражах, салоне автомашин, яхт, катеров и моторных лодок — без уголовного дела, без судебного решения и без постановления следователя или дознавателя.

Между тем Российское государство даже в самые мрачные годы своей истории не доверяло регламентацию подобного вторжения в личную и служебную сферы жизнедеятельности человека ведомственному нормотворчеству и не допускало его без уголовного дела, т.е. разрешало исключительно в рамках оперативно-розыскной деятельности. Даже сталинско-бериевские костоломы на обыск к контрреволюционерам ходили все-таки со следственно-прокурорским документом, оформленным по уголовному делу (постановление, ордер).

В современной России правило, согласно которому права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом, закреплено в Конституции страны (часть третья ст. 55). Федеральный закон от 12 августа 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности» не содержит никаких предпосылок к проведению оперативно-розыскного мероприятия под названием «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в принудительном режиме на основании властных правоотношений типа «Я — вправе; вы обязаны… Подчинитесь…». Ничего подобного в оперативно-розыскной деятельности быть не может по определению данного понятия, основным признаком которого является сложившийся в историческом процессе неюрисдикционный, разведывательный характер данного вида государственной деятельности. Поэтому практическое применение Инструкции непредсказуемо, тем более что с изъятым в процессе «обследования» нельзя обращаться как с вещественными доказательствами; как, кому и где его хранить, платить за хранение, реализовывать, уничтожать, возвращать, компенсировать расходы и т.д. и т.п., никто не знает и знать не может. А если документальным материалам, полученным в ходе или по результатам полицейских действий, основанных на Инструкции, о которой идет речь, придано значение судебных доказательств, такие материалы, будучи приобщены к уголовному делу, на всем протяжении его «биографии» будут служить миной, способной в любой момент взорвать обвинение, так как они представляют собой классический образец недопустимых доказательств (см. статью 75 УПК и наш комментарий к ней).

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарии к УПК РФ

Комментарий к главе 1 УПК РФ

УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

Комментарий к главе 2 УПК РФ

ПРИНЦИПЫ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Комментарий к главе 3 УПК РФ

УГОЛОВНОЕ ПРЕСЛЕДОВАНИЕ

Комментарий к главе 4 УПК РФ

ОСНОВАНИЯ ОТКАЗА В ВОЗБУЖДЕНИИ УГОЛОВНОГО ДЕЛА, ПРЕКРАЩЕНИЯ УГОЛОВНОГО ДЕЛА И УГОЛОВНОГО ПРЕСЛЕДОВАНИЯ

Комментарий к главе 5 УПК РФ

Комментарий к главе 6 УПК РФ

УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА СО СТОРОНЫ ОБВИНЕНИЯ

Комментарий к главе 7 УПК РФ

УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА СО СТОРОНЫ ЗАЩИТЫ

Комментарий к главе 8 УПК РФ

ИНЫЕ УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Комментарий к главе 9 УПК РФ

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ УЧАСТИЕ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Комментарий к главе 10 УПК РФ

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Комментарий к главе 11 УПК РФ

ДОКАЗЫВАНИЕ

Комментарий к главе 12 УПК РФ

ЗАДЕРЖАНИЕ ПОДОЗРЕВАЕМОГО

Комментарий к главе 13 УПК РФ

МЕРЫ ПРЕСЕЧЕНИЯ

Комментарий к главе 14 УПК РФ

ИНЫЕ МЕРЫ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРИНУЖДЕНИЯ

Комментарий к главе 15 УПК РФ

ХОДАТАЙСТВА

Комментарий к главе 16 УПК РФ

ОБЖАЛОВАНИЕ ДЕЙСТВИЙ И РЕШЕНИЙ СУДА И ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ УГОЛОВНОЕ СУДОПРОИЗВОДСТВО

Порядок проведения и оформления произведённого обыска УПК РФ нередко подвергается сомнениям. Законодательство содержит исчерпывающую информацию о правилах и случаях произведения этой процедуры. Но сотрудниками МВД в лице органов полиции часто эти правила нарушаются.

Основания и порядок. Статья 182 УПК РФ

Основанием для обыска считается ситуация, когда есть достаточное количество данных о наличии в определённом месте у конкретного лица оборудования, холодного или огнестрельного оружия или других средств, с помощью которых можно совершить преступление. Также к этой группе относятся документы, предметы или ценности, имеющие важное значение для разрешения дела об уголовных правонарушениях (например, улики).

Для обыска необходимо получить постановление от ведущего дело следователя. Получить данный документ можно после вынесения судом решения о проведении обыска в соответствии со ст. 165 Уголовно-процессуального кодекса РФ (УПК РФ).

Перед обыском Кодекс обязывает сотрудников полиции предъявить лицу основание для производства такого мероприятия (постановление следователя или решение суда). Кроме того, прежде чем обыскивать помещение, следователь должен дать лицу возможность добровольно отдать сотрудникам документы, предметы или ценности, которые подлежат изъятию. При добровольной выдаче обыск можно не проводить, если нет оснований считать, что какие-то предметы утаены.

Во время обыска уполномоченные сотрудники полиции вправе вскрывать все помещения, которые собственник не открывает добровольно. При этом необходимо сократить повреждения имущества до необходимого минимума.

Следователь обязан принять все необходимые меры для неразглашения подробностей личной жизни собственника в случае выявления их при осмотре места. То же правило относится и к семейным или личным тайнам и подробностям жизни других людей.

Руководящий операцией следователь имеет право запретить всем участвующим в обыске и присутствующим при нём лицам общаться или покидать место осмотра. Если в ходе проверки найдены вещи, которые по закону считаются изъятыми из оборота, они конфискуются.

Согласно действующему законодательству с последними изменениями, при осмотре и конфискации электронных информационных носителей необходимо участие компьютерных специалистов. Если владелец этих предметов заявляет ходатайство о передаче ему имеющейся на носителях информации, при понятых осуществляется копирование данных и передача их собственнику. Если копирование может как-то повредить информации или изменить её, ходатайство отклоняется. Обо всех произведённых с носителями и информации на них действиях производится запись в протоколе.

Документы, предметы и другие вещи, изъятые при обыске, подлежат передаче понятым и прочим участвующим в осмотре лицам, затем упаковываются, опечатываются и подписываются всеми участвующими лицами.

При обыске должен присутствовать сам субъект обыска либо его совершеннолетние члены семьи. Проводить осмотр в присутствии только несовершеннолетних запрещено. Обыскиваемое лицо вправе требовать присутствия защитника ли адвоката. Все произведённые во время осмотра действия фиксируются в протоколе.

Протокол должен содержать следующие данные:

Данные о месте и обстоятельствах обнаружения необходимых вещей.
Точное и подробное описание всех изъятых предметов, включая размер, вес и стоимость, если возможно.
Способ изъятия (добровольная сдача или нет).

Все попытки помешать обыску или повредить (уничтожить) изымаемое имущество, а также действия по препятствованию уничтожению фиксируются в протоколе.

Копия составленного протокола передаётся обыскиваемому или членам его семьи, а при проведении осмотра в организации – законному представителю руководства организации.

Бывают случаи, когда обыск проводится для установления местонахождения лиц, подлежащих розыску, или трупов.

Обыск–это действие, которое урегулировано уголовно-процессуальным законодательством и обеспечено принуждением со стороны государства. Оно состоит в изучении жилища и прочих помещений, объектов на местности и людей, чтобы выявить и изъять там документы, предметы, ценности и даже иногда трупы, которые могут оказать влияние на рассмотрение уголовных дел путём подтверждения принадлежности указанных предметов определённому лицу. Данные действия могут помочь задержать преступника или освободить пострадавшее лицо.

Обыск как уголовно-правовая категория – это поиск документов, предметов или ценностей, которые по подозрению были задействованы в криминальной деятельности. Поиск нужных вещей может проводиться в определённом месте или в отношении определённых людей. УПК РФ чётко определяет понятие и сущность личного обыска. В отличие от него, личный досмотр УПК не регламентируется. Его особенности отражены в КоАП РФ. Кроме того, от личного обыска отличаются регламентированные административным кодексом транспортный досмотр и изъятие обнаруженных в ходе досмотра вещей.

Для того чтобы произвести осмотр места и его обыск, согласно последней редакции, необходимо наличие двух фактов:

лицо, законно владеющее имуществом, может иметь объекты, которые имеют значение для разрешения дела об уголовном правонарушении;
присутствует возможная опасность того, что эти объекты будут скрыты или уничтожены.

Работа может производиться как в дневное, так и в ночное время.

Различия в действиях уголовно-процессуального характера часто рассматриваются в дипломных работах и докладах учёных – правоведов. Соотношение признаков различных видов уголовно-процессуальных действий чётко разграничено в комментариях правовых специалистов.

Личный обыск УПК РФ от прочих действий уголовно-процессуального характера (например, освидетельствования, допроса, ареста) отличается тем, что его можно произвести исключительно на стадии предварительного проведения расследования.
Это регулируется ст. 184 УПК РФ. Проводить обыск у обвиняемого на этапе возбуждения дела об уголовном правонарушении или в процессе судебного разбирательства законодательством Российской Федерации не разрешено.

Принудительность осмотра объясняется тем, что существует реальная опасность того, что документы и предметы, подлежащие изъятию, могут быть скрыты. Это является главным отличием обыска от досмотра или добровольной сдачи имущества. Кроме того, в результате обыска устанавливается местонахождение документов, предметов, ценностей или даже трупов, а также находятся следы совершённого преступления.

Целью обыска и осмотра является обнаружение, изъятие объекта поиска и фиксация всего процесса. Но в отличие от осмотра, при обыске устанавливается местонахождение самих вещей или даже трупов. Также в результате обыска может быть установлено местонахождение живых людей. В процессе обыска фиксируется вся окружающая картина, чтобы установить обстоятельства нахождения, способа хранения и процесса изъятия вещей.

Обыск проводится только в конкретном месте, которым владеет конкретное лицо (жилище или местонахождения организации, органа власти и т.д.), а осмотр может производиться даже на улице или в заброшенных постройках. Если у сотрудников, проводящих обыск, нет достоверных данных о том, что данная постройка является собственностью обыскиваемого лица, считается, что право собственности подтверждено заочно.

Когда следователь получает информацию о возможном месте нахождения объектов поиска, она должна быть подкреплена доказательствами. Голословные данные могут быть приняты в отношении места объекта. Для того чтобы определить субъект обыска, необходимы реальные доказательства.

Обыск согласно ст. 182 УПК РФ, в отличие от выемки, основывается наприблизительных данных о том, что и где необходимо искать. Если имеются достоверные данные о предмете и месте его нахождения, производится выемка предмета. Он может проводиться в любое время суток.

Если лицо добровольно выдало предмет до того, как начались поисковые мероприятия по его изъятию, это засчитается как доказательственный факт и окажет влияние на будущее течение дела, а именно:

Это зачтётся как подтверждение деятельного раскаяния и будет считаться смягчающим обстоятельством при вынесении судебного решения, если у виновного лица была возможность уничтожить вещь или распорядиться ей по-своему.
Стороне защиты невозможно будет выдвигать версию о том, что вещь подбросили при обыске.
Виновное лицо владело вещью осознанно.

Согласно комментариям и примечаниям к статьям Уголовного кодекса о наркотиках, если орудие или наркотические вещества были найдены при обыске, их передача сотрудникам следствия не является добровольной сдачей, поэтому лицо привлекается к уголовной ответственности в полном объёме. При этом, если обыск ещё не начался, а виновное лицо уже сообщило о нахождении у него запрещённых предметов (например, по телефону), освобождение от ответственности в некоторых случаях возможно. Кроме того, суд также обязывает следователей предоставлять обвиняемым возможность сдать искомые предметы добровольно для смягчения наказания или освобождения от ответственности.

При осуществлении обыска сотрудники полиции изымают искомые предметы, а также предметы, которые изъяты из оборота или находятся в ограниченном обороте (если разрешение на их использование отсутствует).

В отношении требования о проведении обыска исключительно в присутствии владельца собственности, его консультанта или представителя (по требованию лица), совершеннолетних родственников или домочадцев следует отметить, что бывают случаи, когда на объекте собственности никого нет. Обыск в этом случае является незаконным, и изъятые предметы не будут служить доказательствами. Законодательство, регулирующее уголовный процесс, не регулирует порядок действий в таких ситуациях за исключением обязанности внести данный факт в протокол обыска. Более раннее процессуальное законодательство предусматривало в этом случае возможность привлечения в качестве представителя стороны собственника сотрудника домоуправления или органа местного самоуправления.

Если подозреваемое в совершении преступления и хранении искомых вещей лицо не заявило права на присутствие представителя, следователь вправе сам пригласить адвоката подозреваемого или государственного защитника. Это возможно также при осуществлении личного обыска в кабинете следователя.

Когда изъятая вещь в процессе обыска была повреждена, и это поставило под сомнение достоверность вещи в качестве доказательства, такое доказательство считается недопустимым. То же относится и к получению сведений при незаконном воздействии (в том числе угрозами) на подозреваемого.

В качестве гаранта соблюдения прав подозреваемого и его интересов при проведении обыска используется право на обжалование в судебном порядке предварительного постановления о назначении обыска или обжалование результатов проведённого осмотра.

Практика о судопроизводстве в уголовных делах по применению статьи 182 УПК РФ в большинстве случаев основана на неправильном применении норм статьи сотрудниками полиции или их прямое нарушение.

Согласно Постановлению Апелляционной инстанции № 22-5543/2017 22К-5543/2017 от 3.11. 2017 по уголовному делу № 22-5543/2017, было рассмотрено дело о незаконном, по мнению заявителя, проведении обыска. В Постановлении указано, что в Следственном управлении Приморского края находилось дело об уголовном правонарушении по статье о мошенничестве в особо крупном размере или с использованием должностного положения (статья 159).

Незамедлительно старший следователь вынес постановление об обыске в связи с тем, что случай не терпит отлагательства, и улики могут быть уничтожены подозреваемым. Постановление было выдано без санкции суда.

Обыск был произведён своевременно. После проведения процедуры следователь уведомил судебный орган о проведённом действии. Суд признал вынесенное следователем постановление законным.

Представитель подозреваемого не согласился с указанным постановлением и просил в судебном порядке признать его незаконным и отменить. В своей жалобе адвокат указывал на то, что неотложный характер действия не был описан и подтверждён в постановлении следователя. Информация о наличии связи подозреваемого с расследуемым делом является голословной, не подтверждена никакими документальными фактами, которые бы могли признать проведение обыска законным.

Рассматривая материалы дела, адвокат указывал на то, что уголовное дело, на основании которого был произведён обыск, рассматривало обстоятельства хищения неизвестными лицами транспортного средства.

При этом постановление было составлено об изъятии у подозреваемого следующих вещей:

денег;
носителей цифровой информации;
наркотиков;
банковских карт.

Связь рассматриваемого дела и обыска не усматривалась. Кроме того, в отношении его клиента дело об уголовном правонарушении возбуждено не было, и его клиент официально не был признан подозреваемым.

Рассмотрев все указанные данные, апелляционная инстанция определила следующее:

законодательством предусмотрено право ведущего уголовное дело следователя вынести постановление о проведении обыска, если есть факты, подтверждающие безотлагательный характер производимых действий;
в течение трёх дней с начала обыска следователь должен уведомить прокурора и судебный орган о совершённом обыске и подтвердить его законность;
после проверки законности данного действия, судья подтверждает или опровергает его законность путём вынесения постановления.

В данном случае судья при изучении кратко составленного постановления не убедился в наличии обстоятельств, которые не терпят промедления при проведении обыска. Законодательством предусмотрено несколько ситуаций, при которых неотложность можно подтвердить. Так как преступление, которое было связано с обыском, было совершено более двух лет назад, то неотложность здесь не применяется.

В результате постановление следователя было признано незаконным, а решение суда отменено.

В большинстве случаев проблемы при проведении обыска возникают в связи с ненадлежащим оформлением сотрудниками полиции документов, предваряющих проведение процедуры, и документов, составляемых после неё.

Такие следственные действия, как арест почты, прослушивание и запись телефонных переговоров, а также обыск, УПК относит к числу процессуальных мероприятий, которые непосредственно и в достаточной мере серьезно затрагивают права граждан, прописанные в Конституции РФ. Таким образом, все вышеперечисленные действия, регламентируемые 25 главой Уголовно-процессуального кодекса, в том числе и обыск (УПК РФ статья 182 и 184), как правило, проводятся при наличии соответствующего решения суда. Тем не менее существует ряд ситуаций, когда личный обыск гражданина осуществляется не только при отсутствии соответствующего решения суда, но и без составления какой-либо бумаги, документирующей этот факт. Все нюансы данного процессуального действия будут рассмотрены в данной статье.

Фактические и юридические основания для проведения обыска

Порядок проведения такого процессуального мероприятия и его оформление согласно закону, как и было сказано ранее, регламентируется 182 и 184 статьями УПК РФ. Как следственное действие данное процессуальное мероприятие представляет собой обследование (нередко принудительное) помещений, территорий, граждан и их личных вещей в порядке, который установлен законодателем. Целью проведения данного процессуального мероприятия является обнаружение и изъятия орудий преступления, похищенных материальных ценностей и различного рода вещественных доказательств, имеющих значение для конкретного дела.

С точки зрения объекта данного мероприятия и особенностей процессуальной регламентации обыск подразделяется на 4 вида: на местности, в жилище, ином помещении и личный. Нужно отметить, что порядок проведения первых трех видов обыска не имеет принципиальных отличий. В связи с этим обыск на местности, в жилище или ином помещении можно рассматривать как единый вид процессуального действия.

Основания для проведения обыска регламентированы статьей 182 УПК. Существует два вида оснований:

Фактические. В их качестве зачастую выступает наличие достаточного количества доказательств, позволяющих полагать, что где-либо могут храниться интересные следствия предметы. Нужно понимать, что обыск проводится не только с целью поиска вышеуказанных вещей. 182 статья УПК РФ, в частности ее 1 и 16 части гласят о том, что основанием для проведения обыска может являться веское, подкрепленное доказательствами подозрение, касательно того, что в каком-либо помещении или на территории находится труп или против воли удерживается человек. На сегодняшний день ст. 182 УПК РФ не содержит в себе расширенного толкования фактических оснований для проведения обыска. В то же время недопустимо проведение обыска «на всякий случай» для обнаружения не конкретизированных предметов.
Юридические. Ст. 182 УПК содержит в себе и юридическое основание обыска. Им является постановление должностного лица, ведущего следствие по конкретному делу, то есть следователя. Постановление о проведении подобных следственных действий должно содержать в себе информацию о том, где они будут проводиться и данные о предметах, которые могут быть изъяты в ходе проведения процессуального действия. Не допускается указание в постановлении в качестве цели проведения обыска абстрактных предметов. Простыми словами, нельзя выпустить постановление, в котором предлагается, что нибудь поискать в конкретном месте. Разумеется, в постановлении не указываются точные характеристики предмета, который может быть обнаружен в процессе проведения обыска. Тем не менее конкретика быть должна. Например, следователь должен указать, что процессуальное действие проводится с целью обнаружения похищенных материальных ценностей.

Как становится понятно из вышесказанного, юридические и фактические основания обыска взаимосвязаны. Если быть точнее, то первые являются следствием вторых.

Обыск в жилище

Согласно статье 182 УПК РФ обыск в жилище допустим лишь на основании судебного решения. Тем не менее в ряде случаев, не терпящих промедления, обыск в жилище может быть проведен без наличия соответствующих санкций суда. При этом должностное лицо должно в последующем уведомить прокурора и судью о выполненных процессуальных действиях. Это также касается личного обыска (УПК РФ, статья 165, пункт 5). Нужно понимать, что должностное лицо, осуществившее данное процессуальное действие без наличия соответствующего постановления суда, может быть привлечено к ответственности. В связи с этим от него требуется предоставление доказательств, что в конкретной ситуации промедление было недопустимо. К случаям, не терпящим отлагательства, в которых допускается проведение обыска без решения суда, следует отнести:

угрозу уничтожения объекта, подлежащего изъятию или помещения, в котором он находится;
возможность разыскиваемого лица скрыться;
только что совершенное преступление;
необходимость формирования доказательной базы для быстрого принятия решения;
выявление необходимости обыска при проведении другого процессуального действия.

Значение такого процессуального действия, как обыск трудно переоценить. Именно благодаря его проведению раскрывается большая часть совершенных преступлений. Тем не менее допустимость проведения обыска противоречит основополагающим главам Конституции.

Таким образом, выполнение данного мероприятия осложнено целым рядом обстоятельств. К ним можно отнести и вышеупомянутую необходимость получения разрешения суда и запрет на проведение обысков в ночное время. Последние допустимы лишь при наличии обстоятельств, не терпящих отлагательства.

Проведение описываемого процессуального мероприятия возможно не только в отношении подозреваемого. Обыск может быть проведен как у потерпевших, так и у свидетелей. Процесс проведения обыска, регламентированный УПК РФ, подразумевает участие понятых. При этом инициатор данного действия, то есть следователь, должен принять меры, предотвращающие разглашение данных полученных при проведении обыска. Это касается не только обнаруженных и изъятых вещей, представляющих интерес для следствия. Понятым запрещено разглашать информацию, касающуюся частной жизни лица, чье жилище обыскивается.

При выполнении обыска в помещении должен присутствовать его хозяин либо совершеннолетние лица, являющиеся членами его семьи. Если это по каким-либо причинам невозможно, хозяина или его родственников может заменить представитель ЖЭО.

Если описываемое процессуальное действие проводится у подозреваемого или обвиняемого, то допускается присутствие защитника. Если обыск производится у других лиц, например, свидетелей или потерпевшего, то они также вправе пригласить адвоката. Адвокат имеет право выполнять следующие действия, которые предусмотрены второй частью 53 статьи УПК РФ:

консультировать клиента в присутствие должностного лица (следователя);
задавать вопросы участникам процедуры, но с разрешения следователя;
делать записи по любому поводу, в том числе комментировать правильность заполнения протокола выполняемого следственного действия.

Обыск помещения начинается с предъявления должностным лицом соответствующего постановления и решения суда, если последнее имеется, человеку в недвижимости которого будет выполняться следственное действие. Субъект должен ознакомиться с данными документами и подтвердить данный факт поставив подпись, а также дату и время ознакомления.

После ознакомления следователь предлагает в добровольном порядке выдать подлежащие изъятию вещи. Если вещи выданы и нет оснований полагать, что субъект что-то скрывает от изъятия, то следователь вправе завершить процедуру. Если же лицо утверждает, что в принадлежащем ему помещении нет указанных вещей или отказывается выдавать их добровольно, то следователь инициирует проведение поисковых действий.

При производстве обыска допустимо принудительное вскрытие запертых помещений или вещей, если лицо отказывается добровольно открывать их. Согласно закону, при этом следует избегать сверхмерного повреждения имущества. Зачастую это правило игнорируется. Вполне разумно, что дверь проще выбить, чем найти специалиста, который аккуратно вскроет замок.

Согласно 8 части 182 статьи УПК РФ, следователь вправе запретить людям, присутствующим при проведении следственного мероприятия, покидать помещение или общаться друг с другом, а также третьими лицами.

Правила изъятия вещей

Найденные и подлежащие изъятию предметы в обязательном порядке предъявляются понятым и прочим лицам, являющимся свидетелями проводимого процессуального мероприятия. Изымаемые вещи упаковываются и опечатываются на месте. Данное действие удостоверяется понятыми.

Электронные носители информации изымаются с участием специалиста. Содержащиеся на носителях данные могут быть копированы по ходатайству лица у которого проводятся описываемые процессуальные действия. Копирование производится специалистом на носители, предоставленные ходатайствующей стороной. Следствие изымает оригинальные носители.
В ряде случаев копирование информации недопустимо:

имеющаяся информация может помещать расследованию уголовного преступления;
данные сохраняемые на носителях могут быть использованы с целью совершения новых преступных действий;
при копировании возможно частичное или полное уничтожение данных на исходных носителях.

Изъятие электронных носителей информации документируется по принципу, указанному выше. Они также опечатываются, а понятые удостоверят выполненное действие.

Весь процесс протоколируется. Если в ходе проведения описываемого мероприятия имело место попытка спрятать или уничтожить какие-либо вещи, то это также фиксируется в протоколе. Кроме того, обязательным является указание информации о том, имели ли место меры принуждения, и если да, то какой результат они принесли. Копия протокола передается лицу в помещении которого проводились мероприятия.

Личный обыск

Прежде всего нужно понимать разницу между досмотром и обыском. Такого понятия как личный досмотр в УПК не существует. Основная разница этих понятий заключается в том, что досмотр осуществляется по делам об административных правонарушениях, а обыск – в ходе уголовного процесса.

Личный обыск в УПК регламентирован 184 статьей.
Его основные особенности заключаются в следующем:

Для проведения процессуального действия подобного типа, за исключением случаев, не терпящих промедления, требуется решение суда.
Существует ряд обстоятельств, при которых личный обыск возможен не только без наличия соответствующего решения суда, но и дальнейшего оповещения об этом судьи и прокурора. К таким случаям следует отнести задержание лица и досмотр при поиске улик в помещении, если есть основания полагать, что человек прячет важные для следствия предметы, например, у себя в карманах.
Согласно ст. 184 УПК РФ, личный обыск может быть проведен лишь лицом одного пола с обыскиваемым. При этом должны присутствовать понятые и специалисты того же пола.

Личный обыск без наличия добровольного согласия, при отсутствии обстоятельств, не терпящих отлагательства или решения суда, является незаконным. При его проведении все обнаруженные вещи не могут быть рассмотрены как улики или доказательства, так как они добыты незаконно. Кроме того, обыскиваемое лицо вправе подать в суд на должностное лицо, совершившее незаконное деяние, тем самым нарушив конституционные права гражданина.

Статья 182. Основания и порядок производства обыска

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.